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　　據了解，順達冷飲廠系個體工商戶，于2008年10月22日注冊成立，經營范圍包括加工冰棍、冰淇淋、冰糕。2014年10月27日，順達冷飲廠提出訴爭商標的注冊申請，2015年12月13日被核準注冊使用在冰淇淋、果汁刨冰、冰糕等第30類商品上。

　　在訴爭商標被核準注冊前，紅寶石公司與與沈陽德氏冷飲食品有限公司(下稱德氏公司)于2015年11月28日簽訂了關于引證商標的轉讓協議。2016年12月13日，經原國家工商行政管理總局商標局(下稱原商標局)核準，紅寶石公司受讓取得引證商標。在商標轉讓程序中，紅寶石公司于2016年6月20日針對訴爭商標向原商評委提出無效宣告請求，主張訴爭商標與引證商標構成使用在同一種或類似商品上的近似商標。

　　中國商標網顯示，引證商標由德氏公司于2011年3月4日提出注冊申請，2012年3月21日被核準注冊使用在冰激凌、刨冰(冰)、冰糕等第30類商品上。2016年12月13日，經原商標局核準，紅寶石公司受讓取得德氏公司的引證商標及第9175800號“小板”商標。紅寶石公司有關負責人表示，自2013年5月該公司將其獨創研制生產的“紅寶石”牌“東北大板”雪糕等產品投放市場以來，憑借其良好的產品品質，迅速風靡北京、上海等全國市場，目前零售終端有數萬家，年銷售額達數億元。

　　2017年6月12日，原商評委針對紅寶石公司的無效宣告請求作出裁定，認為訴爭商標與引證商標不構成使用在同一種或類似商品上的近似商標，裁定對訴爭商標予以維持。

　　紅寶石不服原商評委所作裁定，隨后向北京知識產權法院提起行政訴訟稱，訴爭商標與引證商標文字構成、含義相近，而且引證商標具有較高知名度，訴爭商標與引證商標使用在同一種或類似商品上，易使相關公眾對商品來源產生混淆、誤認，訴爭商標與引證商標構成使用在同一種或類似商品上的近似商標。

　　據悉，在一審行政訴訟階段，紅寶石公司向法院補充提交了“大板”等相關商標的注冊信息，用以證明其為“大板”系列商標及產品的合法權利人;紅寶石公司“大板”系列產品的加盟協議、銷售運輸合同、新聞報道、榮譽證書、廣告合同等，用以證明紅寶石公司的“大板”系列商標及產品的使用和知名度證據;法院在先判決等材料，用以證明紅寶石公司的“東北大板”系列產品維權及保護情況;紅寶石公司的“東北大板”產品包裝及順達冷飲廠的產品包裝等材料，用以證明順達冷飲廠的惡意。

　　孰是孰非得以理清

　　據了解，紅寶石公司曾在多地以商標侵權及不正當競爭為由展開維權訴訟。值得注意的是，在紅寶石公司訴他人擅自使用知名商品特有名稱的相關糾紛案件中，法院在生效判決中認定將“東北大板”這一名稱使用于雪糕等產品投放市場系紅寶石公司首創，“東北大板”是紅寶石公司知名商品的特有名稱;在紅寶石公司訴他人商標侵權的相關糾紛案件中，法院在生效判決中認定持有“東北老哈”注冊商標的一家企業，在生產、銷售冰淇淋制品中使用“東北老哈大板”字樣，侵犯了紅寶石公司對“大板”和“東北大板”商標享有的專用權。

　　針對紅寶石公司在該案中提出的訴訟請求，北京知識產權法院經審理認為，訴爭商標與引證商標并存使用于同一種或類似商品上，容易使相關公眾對商品來源產生混淆誤認，構成使用在同一種或類似商品上的近似商標。據此，北京知識產權法院于2018年7月10日作出一審判決，撤銷原商評委所作裁定，并判令原商評委針對紅寶石公司就訴爭商標所提無效宣告請求重新作出裁定。

　　順達冷飲廠不服一審判決，向北京市高級人民法院提起上訴，主張紅寶石公司在2016年6月20日對訴爭商標提出無效宣告請求，而引證商標轉讓公告日為2016年12月13日，在此之前紅寶石公司不屬于該案適格的主體;同時，引證商標與訴爭商標在整體外觀上差異較大，不構成近似商標，不會導致消費者產生混淆誤認。

　　針對紅寶石公司是否屬于該案適格的主體，北京市高級人民法院認為，紅寶石公司與德氏公司于2015年11月28日簽訂了引證商標的轉讓協議，雖然引證商標轉讓生效于原商標局的核準日期即2016年12月13日，但在無相反證據的情況下，從2015年11月28日起紅寶石公司即成為引證商標的利害關系人，可以作為該案適格的主體。

　　關于訴爭商標與引證商標的近似問題，北京市高級人民法院認為，訴爭商標完整包含了引證商標的主要認讀部分，呼叫和文字相近，整體視覺印象具有關聯性，且訴爭商標整體并未形成明顯有別于引證商標的其他含義，二者已構成近似商標。同時，根據紅寶石公司提交的榮譽證書、廣告宣傳、銷售合同、加盟協議等證據，可以證明引證商標經紅寶石公司的宣傳使用已經具有一定知名度，在此情況下，訴爭商標與引證商標并存使用于同一種或類似商品上，容易使相關公眾對商品來源產生混淆誤認，構成使用在同一種或類似商品上的近似商標。

　　綜上，北京市高級人民法院判決駁回順達冷飲廠的上訴，維持一審判決。